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      法律顧問在建設合同中的應用

      發布時間:2018-09-06 作者:河南盈法律師 瀏覽:次查看


            關鍵詞:法律顧問、盈法律師、建設合同、律師評析
            基本案情:紅旗公司與中醫院簽訂了《建設工程施工合同》已按期完成該項工程的建設施工并通過竣工驗收,獲得洛陽市優質結構工程證書,并將該工程移交中醫院使用。經雙方決算,該工程總價款為14548957.19元,而中醫院僅實際支付12932499元,剩余工程款1945501元長期拖欠。
            中醫院的法律顧問申請再審稱:(一)原審法院捏造“雙方共同認可的已支付工程款12725909元”的事實,作為本案唯一的判案依據進行裁決。紅旗公司起訴時,起訴狀承認中醫院給付其工程款12970000元,起訴后對其訴狀進行變更,變更后的訴訟請求認可中醫院實際給付的工程款數額為12932499元,原審法院判決時,沒有任何證據就編造了“雙方共同認可已支付工程款為12725909元”的事實。(二)張某的200000元借款應作為工程款予以扣除,二審法院認為紅旗公司在2012年3月5日向一審法院提交的已付清單中認可中醫院已付的數額為12725909元,其中即包括有中醫院承繼的紅旗公司向張某的借款200000元,屬認定事實錯誤。(三)中醫院有新的證據證明有600600元應當作為工程款予以扣除。根據《施工合同》約定,紅旗公司包工、包料、包出資,在施工中紅旗公司經濟困難,通過中醫院撮合,紅旗公司借款共計本息600600元。借款《協議書》明確約定,如果紅旗公司不能如期付清本息,見證方中醫院有權從建筑款中扣除,以保障借款人的利益不受損害。紅旗公司借款內容屬實,沒有約定時間歸還本金利息,中醫院按約定的時間從工程款中扣除本金利息,原審法院不予扣除是錯誤的?,F這四筆款的借款人已向嵩縣人民法院起訴,要求中醫院支付此筆款,嵩縣人民法院以調解結案,確認的數額和原認定的數額一樣,應當予以扣除。(四)本案二審時中醫院提交新的證據,即新衡達公司作出的簡稱《預算說明》,結合一審提交的圖紙合同,足以推翻一審判決關于“水平加腋、EPS電源部分、遺留工程、消防系統剩余部分、F5-10外涼臺護欄安裝、玻璃幕墻及鋁格柵部分、中心吸氧”等問題的判決理由。
            法院裁定:關于原審法院審理程序是否違法的問題。經二審法院查證,一審法院于2011年7月11日受理本案后,于2011年7月13日向中醫院送達了應訴通知書、起訴狀副本、舉證通知書和開庭傳票,定于2011年8月23日開庭。一審法院第一次開庭審理本案時,中醫院的委托代理人尤長林均到庭參加訴訟,但并未提出管轄權異議。直至2011年9月20日中醫院才第一次向一審法院提出管轄異議。依照《中華人民共和國仲裁法》第二十六條之規定:“當事人達成仲裁協議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協議,人民法院應當繼續審理”,中醫院在第一次庭審后才提出管轄權異議,已超出了法律規定的管轄權異議期間,應視為放棄了仲裁協議,人民法院應當繼續審理,故原審法院未單就管轄權異議作出民事裁定沒有違反法律規定。況且,根據《施工合同》有關“提交雙方當事人所在地仲裁委員會仲裁”的約定,因本案雙方當事人所在地分別為河南省林州市與河南省嵩縣,分屬不同地區,該合同中的仲裁協議條款因對仲裁委員會約定不明確而屬無效,一審法院依應對本案享有管轄權。對此,原審法院分別在一、二審判決中表述清楚,已就管轄權異議向中醫院予以釋明。法院裁定駁回中醫院的再審申請。
            律師評析:法律顧問在本案中未發揮防患未然的作用,顯然放棄了自己的權利,以致己方利益受損。
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